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那些情形下用人单位应当支付济补偿与赔偿金
来源: 长沙律师网 作者:郑贴侨摘录 发表日期: 2012-02-27 23:11:48 阅读次数: 3844 查看权限: 普通信息
那些情形下用人单位应当支付济补偿与赔偿金

那些情形下用人单位应当支付济补偿与赔偿金

    一、劳动合同法上的经济补偿与赔偿金

    (一)依法解除劳动合同时支付经济补偿的情形

    劳动合同的解除,是指劳动合同订立后,尚未全部履行以前,由于某种原因导致劳动合同一方或双方当事人提前中断劳动关系的行为。劳动合同的解除分为法定解除和协商解除两种。法定解除是指出现国家法律、法规或合同规定的可以解除劳动合同的情况时,不需双方当事人一致同意,合同效力可以单方提前解除;协商解除是指合同双方当事人因某种原因,在双方自愿的情况下,互相协商,在彼此达成一致的基础上提前解除劳动合同的效力。劳动者可以依照劳动合同法规定的条件程序,与用人单位解除、固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同或者以完成一定工作任务为期限的劳动合同的情形包括:(1)劳动者与用人单位协商一致的;(2)劳动者提前30日以书面形式通知用人单位的;(3)劳动者在试用期内提前3日通知用人单位的;(4)用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;(5)用人单位未及时足额支付劳动报酬的;(.6)用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的;(7)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定,损害劳动者权益的;(8)用人单位以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使劳动者在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的;(9)用人单位在劳动合同中免除自己的法定责任、排除劳动者权利的;(10)用人单位违反法律、行政法规强制性规定的;(11)用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的;(12)用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的;(13)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位L可以依照劳动合同法规定的条件、程序与劳动者解除固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同或者以完成一定工作任务为期限的劳动合同的情形包括:(1)用人单位与劳动者协商一致的;(2)劳动者在试用期间被证明不符合录用条件的;(3)劳动者严重违反用人单位的规章制度的;(4)劳动者严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的;(5)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的;(6)劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的;(7)劳动者被依法追究刑事责任的;(8)劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的;(9)劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工

作的;(10)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的;(11)用人单位依照企业破产法规定进行重整的;(12)用人单位生产经营发生严重困难的;(13)企业转彦、重大技术革新或者经营方式调整,经变更劳动合同后,仍需裁减人员的;(14)其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行的。

  但是,并不是每一种依法解除劳动合同的情形,用人单位都必须支付经济补偿。劳动合同法第46条规定:有下列情形之一的用人单位应当向劳动者支付经济补偿:(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的;(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的;(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的;(四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的;(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同,劳动者不同意续订的情形外,依照本法第四十四条第一项规定终止囱定期限劳动合同的;(六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的;(七)法律、行政法规规定的其他情形。”劳动合同法实施条例第6条第一款规定:用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资,并与劳动者补订书面劳动合同;劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的,用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系,并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。”1.,通过整理上述规定,我们可以把解除劳动合同时用人单位应当支付经济补偿的情形概括为以下两大类21种(终止劳动合同时的经济补偿见下文):

    1.劳动者解除劳动合同,用人单位应当支付经济补偿金的有11种情形。

    (1)用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件,劳动者解除劳动合同的;

    (2)用人单位未及时足额支付劳动报酬,劳动者解除劳动合同的;       

    (3)用人单位低于当地最低工资标准支付劳动者工资,劳动者解除劳动合同的;

    (4)用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费,劳动者解除劳动合同的;

    (5)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定,损害劳动者权益,劳动者解除劳动合同的;

    (6)用人单位以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使劳动者在  真实意思的情况下订立或者变更劳动合同,致使劳动合同无  劳动者解除劳动合同的;

    )用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利,致使劳  同无效,劳动者解除劳动合同的;

    ·)用人单位订立劳动合同违反法律、行政法规强制性规定,致使劳动合同无效,劳动者解除劳动合同的;

    (9)用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动,劳动者解除劳动合同的;

    (10)用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全,劳动者解除劳动合同的;

    (11)法律、行政法规规定的其他情形。

    2.用人单位解除劳动合同,应当向劳动者支付经济补偿金的有10情形。

  (1)用人单位提出,双方协商解除劳动合同的(需注意,协商解除劳动合同用人单位需支付经济补偿的前提条件是解除劳动合同的动机系用人单位首先提出,如果是劳动者主动提出要求接触劳动合同,即劳动者主动要求辞职,此种情况下双方协商解除劳动合同用人单位可不支付经济补偿)。

    (2)劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作,用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或额外支付劳动者一个月工资,后解除劳动合同的;(3)劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作,用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或额外支付劳动者一个月工资后解除劳动合同的;

  (4)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议,用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或额外支付劳动者一个月工资后解除劳动合同的;

    (5)用人单位依照企业破产法规定进行重整,依法裁减人员的;

(6)用人单位生产经营发生严重困难,依法裁减人员的;

    (7)企业转产、重大技术革新或者经营方式调整,经变更劳动合同后,仍需裁减人员,用人单位依法定程序裁减人员的;

    (8)其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,用人单位依法定程序裁减人员的。

    (9)用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同,在这个超过一个月不满一年的期间内,劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的,用人单位书面通知劳动者终止劳动关系的;

    (10)法律、行政法规规定的其他情形。

   

(二)依法终止劳动合同时支付经济补偿的情形

    劳动合同终止是指劳动合同的法律效力依法被消灭,即劳动.关系由于一定法律事实的出现而终结,劳动者与用人单位之间原有的权利义务不再存在。但是,劳动合同终止,原有的权利义务不再存在,并不是说劳动合同终止之前发生的权利义务关系消灭,而是说合同终止之后,双方不再执行原劳动合同中约定的事项。如用人单位在合同终止前拖欠劳动者工资的,劳动合同终止后劳动者仍可依法请求法律救济。

从上述概念看,劳动合同的终止和劳动合同的解除可以是一种包含关系,即劳动合同的解除属于劳动合同终止的情形之一。但我国劳动法以及劳动合同法上将劳动合同的解除和劳动合同的终止分别规定,因此,劳动合同解除与劳动合同终止形成并列关系。关键的问题就是把握劳动合同法第44条规定的终止情形与劳动合同法第394041条等条文规定的解除条件是不同的。

    劳动合同法第44条规定:有下列情形之一的,劳动合同终止:(一)劳动合同期满的;(二)劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的;(三)劳动者死亡,或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的;(四)用人单位被依法宣告破产的;(五)用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的;(六)法律、行政法规规定的其他情形。劳动合同法实施条例第21条规定:劳动者达到法定退休年龄的,劳动合同终止。但应当注意的是,不是每种终止劳动合同的情形,用人单位都需要支付经济补偿,根据劳动合同法的规定,劳动合同终止,用人单位应当支付经济补偿的情形包括以下4种情形:

    (1)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同,劳动者不同意续订的情形外,因劳动合同期满而终止固定期限劳动合同的情形。也就是说:首先,劳动合同期满,劳动者同意续订劳动合同,而用人单位不同意续订劳动合同,终止劳动合同的,用人单位应当支付经济补偿;其次,如果是用人单位压低劳动合同约定的条件续订劳动合同的,劳动者不同意续订,因而终止劳动合同的,根据规定,用人单位也应当支付经济补偿。此外,劳动合同期满既包括固定期限劳动合同期满的情形,也包括以完成一定工作任务为期限劳动合同期满的情形。以完成一定工作任务为期限的劳动合同本质上也是有期限的。劳动合同法实施条例第22条规定:以完成一定工作任务为期限的劳动合同因任务完成而终止的,用人单位应当依照劳动合同法第四十七条的规定向劳动者支付经济补偿。

    (2)用人单位宣告破产的。《中华人民共和国企业破产法》第48条第二款规定:债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用,所欠的应当划人职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用,以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金,不必申报,由管理人调查后列出清单并予以公示。职工对清单记载有异议的,可以要求管理人更正;管理人不予更正的,职工可以向人民法院提起诉讼。113条规定:破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后,依照下列顺序清偿:(一)破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用,所欠的应当划人职.  工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用,以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金;,(二)破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款;(三)普通破产债权。”“破产财产不足以清偿同一顺序的清偿要求的,按照比例分配。”“破产企业的董事、监事和高级管理人员的工资按照该企业职工的平均工资计算。

    (3)用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的。公司解散是指已经成立的公司,因公司章程或者法定事由出现而停止公司的经营活动,并开始公司的清算,使公司法人资格消灭的法律行为。由于公司解散将会导致公司法

人归于消灭,因此公司解散的情况下,劳动合同由于缺乏一方主体,而归于终止。吊销营业执照,是指剥夺被处罚用人单位已经取得的营业执照,使其丧失继续从事生产或者经营的资格。责令关闭,是指行为人违反了法律、行政法规的规定,被行政机关作出了停止生产或者经营的处罚决定,从而停止生产或者经营。公司被撤销,是指由行政机关撤销有瑕疵的公司登记。用人单位被依法吊销营业执照、责令关闭或者被撤销,已经不能进行生产或者经营,应当解散,以该用人单位为一方的劳动合同终止。用人单位决定提前解散,是指在股东会或者股东大会决议解散,或者公司合并或者分立需要解散,或者持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东,请求人民法院解散公司的情形下,用人单位提前于公司章程规定的公司终止时间而解散公司的。 

   (4)法律、行政法规规定的其他情形。   

   

(三)违法解除或终止劳动合同时的赔偿金

 

    1.用人单位违法解除或终止劳动合同时支付的赔偿金。

    劳动合同法第48条规定:用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同,劳动者求继续履行劳动合同的,用人单位应当继续履行;劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的,用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿.金。”其中,“违反本法规定”,是指违反劳动合同法第36条、第39条、第40条、第41条、第42条、第44条、第45条等规定。具体内容大体可以概括为以下三个大类:

(1)劳动合同法规定用人单位不得解除或终止劳动合同的情形,用人单位解除或终止劳动合同的,属违法解除劳动合同。例如,劳动合同法第42条规定:劳动者有下列情形之一的,用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同:

(一)从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查,或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的;

(二)在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的;

(三)患病或者非因工负伤,在规定的医疗期内的;

(四)女职工在孕期、产期、哺乳期的;

(五)在本单位连续工作满十五年,且距法定退休年龄不足五年的。

(六)法律、行政法规规定的其他情形。

劳动合同法第45条规定:劳动合同期满,有本法第四十二条规定情形之一的,劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。,但是,本法第四十二条第二项规定丧失或者部分丧失劳  动能力劳动者的劳动合同的终止,按照国家有关工伤保险的规定执行。如果用人单位在劳动合同法第42条规定的情形之内终止劳动合同的,就属于违法终止劳动合同的情形。

(2)不符合法定条件解除劳动合同的情形。

这指的是没有出现法定的解除劳动合同的条件,用人单位却以法定理由解除劳动

  合同的。劳动合同法在第394041条规定了用人单位可以依法单方解除劳动合同的条件。劳动合同法第39条规定:劳动者有下列情形之一的,用人单位可以解除劳动合同:(一)在试用期间被证明不符合录用条件的;(二)严重违反用人单位的规章制度的;(三)严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的;(四)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的;(五)因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的;(六)被依法追究刑事责任的。用人单位依照第39条规定解除劳动合同的,不需要向劳动者支付经济补偿;但如果劳动者并不存在第39条规定的情形,用人单位却以第39条为根据解除劳动合同的,在劳动合同不能继续履行的情况下,应当向劳动者支付赔偿金。第40条规定:有下列情形之一的,用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后,可以解除劳动合同:(一)劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的;(三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的。”第41条第一款规定:有下列情形之一,需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的,用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况,听取工会或者职工的意见后,裁减人员方案经向劳动行政部门报告,可以裁减人员:(一)依照企业破产法规定进行重整的;(二)生产经营发生严重困难的;(三)企业转产、重大技术革新或者经营方式调整,经变更劳动合同后,仍需裁减人员的;(四)其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行的。”第二款规定:“裁减人员时,应当优先留用下列人员:(一)与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的;(二)与本单位订立无固定期限劳动合同的;(三)家庭无其他就业人员,有需要扶养的老人或者未成年人的。”用人单位依据劳动合同法第4041条解除劳动合同的,应当支付经济补偿。但是,如果并没有出现这两条规定的情形,用人单位却借口这两条解除合同的,即属于不符合法定条件解除劳动合同,应当支付赔偿金。

    (3)不符合法定程序解除劳动合同的情形。劳动合同法第36条、第39条、第40条、第41条、第42条、第44条、第45条等规定不但规定了用人单位解除劳动合同的条件问题,同时也包括了解除劳动合同时应当遵循的程序。违反程序规定解除劳动合同,也属于违法解除劳动合同的情形。①

    2.劳动者违法解除劳动合同时支付赔偿金的情形。

    劳动合同法第90条规定:劳动者违反本法规定解除劳动合同,或者违反劳动合同中约定的保密义务或者竞业限制,给用人单位造成损失的,应当承担赔偿责任。劳动者可以解除劳动合同的情形可以分为两类,一类是劳动者依法解除劳动合同,同时用人单位应当支付经济补偿的情形,前面已经对此作了说明;另一类是劳动者可以依法解除劳动合同,但用人单位不需要支付经济补偿的情形,具体包括(1)劳动者与用人单位协商一致解除劳动合同,但是由劳动者提出解除合同的动议的;(2) -劳动者提前30日以书面形式通知用人单位解除劳动合同的;(3)劳动者在试用期内提前3日通知用人单位解除劳动合同的。劳动者在法律规定的条件下依法解除劳动合同的,无需对用人单位的损失承担赔偿责任。但劳动者未按规定的条件和程序解除劳动合同的,则可能会承担赔偿责任。但与用人单位违法解除劳动合同不同,劳动合同法针对用人单位解除劳动合同的情形,规定用人单位应当支付赔偿金,并且具体规定了赔偿金的支付标准。也就是说,只要用人单位违法解除劳动合同,就应当支付相应的赔偿金。而劳动者违反劳动合同法规定解除劳动合同的,则只有在对用人单位造成损害的情形下才承担赔偿的责任,并且其承担赔偿责任的限度在该损害的范围之内(比如招录费用、培训费用等)。

   

(四)其他赔偿金

    1.用人单位支付的其他赔偿金。

    劳动合同法实施条例第25条规定:用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同,依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的,不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。根据该条的解释,经济补偿与违法解除或终止劳动合同的赔偿金不可兼得。但要注意的是,这里的意思是说,根据劳动合同法第87条规定的赔偿金(即按照经济补偿标准的二倍计算出来的赔偿金)与解除或终止劳动合同时的经济补偿不可兼得,支付了赔偿金的,不再支付经济补偿;但不是说,经济补偿与其他的赔偿金不可以同时并存。例如,劳动合同法第23条规定:用人单位依法终止工伤职工的劳动合同的,除依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿外,还应当依照国家有关工伤保险的规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。因此,经济补偿和工伤赔偿是可以并存或者说兼得的。又比如,用人单位解除与劳动者的劳动合同,按照规定应当支付经济补偿的,但由于用人单位没有依照劳动合同法的规定出具解除劳动合同的书面证明,对劳动者造成损害,因此而需对劳动者承担的赔偿金,

是不影响经济补偿的支付的。劳动合同法在法律责任一章还规定了许多用人单位承担赔偿责任的情形,例如第80、.8183848586888993条规定的赔偿金,一般都不影响经济补偿的支付。概括相关规定,用人单位支付其他赔偿金的情形包括

以下18种:

    (1)用人单位直接涉及劳动者切身利益的规章制度违反法律、法规规定,给劳动者造成损害的,应当承担赔偿责任;

    (2)用人单位提供的劳动合同文本缺乏必备条款或者未将合同文本交付劳动者,给劳动者造成损害的,应当承担赔偿责任;

    (3)用人单位违反劳动合同法规定与劳动者约定试用期,用人单位对劳动者已经履行的超过法定部分试用期的期间,应支付赔偿金;

    (4)用人单位违反劳动合同法规定,以担保或者其他名义向劳动者收取财务,给劳动者造成损害的,应当承担赔偿责任;

    (5)劳动者依法解除或者终止劳动合同,用人单位扣押劳动者档案或者其他物品,给劳动者造成损害的,应当承担赔偿责任;

    (6)用人单位未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动报酬,劳动行政部门责令限期支付,用人单位逾期不支付的,用人单位应向劳动者加付赔偿金;

    (7)用人单位低于当地最低工资标准支付劳动者工资,劳动行政部门责令限期支付差额部分,用人单位逾期不支付的,用人单位应向劳动者加付赔偿金;

    (8)用人单位安排加班不支付加班费的,劳动行政部门责令限期支付,用人单位逾期不支付的,用人单位应向劳动者加付赔偿金;

    (9)解除或终止劳动合同,用人单位未按照劳动合同法的规定向劳动者支付经济补偿,劳动行政部门责令限期支付,用人单位逾期不支付的,用人单位应向劳动者加付赔偿金;

    (10)劳动合同因用人单位的过错而被确认无效,给劳动者造成损害的,应当承担赔偿责任;

    (11)用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动,给劳动者造成损害的,应当承担赔偿责任;

    (12)用人单位违章指挥或者强令冒险作业危及劳动者人身安全,给劳动者造成损害的,应当承担赔偿责任;

    (13)用人单位侮辱、体罚、殴打、非法搜查或者拘禁劳动者,给劳动者造成损害的,应当承担赔偿责任;

    (14)用人单位劳动条件恶劣、环境污染严重,给劳动者身心健康造成严重损害的,应当承担赔偿责任;

    (15)用人单位违反劳动合同法的规定,未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明,给劳动者造成损害的,应当承担赔偿责任;

    (16)劳务派遣单位违反劳动合同法的规定,给被派遣劳动者造成损害的,应与用工单位承担连带赔偿责任;

    (17)用工单位违反劳动合同法及实施条例有关劳务派遣规定,给劳动者造成损害的,劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任;

    (18)个人承包经营者违反劳动合同法招用劳动者,给劳动者造成损害的,发包的组织应当与个人承包经营者承担连带赔偿责任。

    2劳动者支付的其他赔偿金。

    除违法解除劳动合同,给用人单位造成损失,从而应当承担赔偿责任外,劳动者还应对法律规定的其他情形承担赔偿责任。主要包括以下3种情况:

    (1)劳动者违反劳动合同约定的保密义务或竞业限制,给用人单位造成损失的,应当承担赔偿责任;

    (2)用人单位招用与其他用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者,给其他用人单位造成损失的,应当承担连带赔偿责任(即劳动者与后招用他的用人单位承担连带赔偿责任)。

  (3)劳动合同因为劳动者的过错而被确认无效,给用人单位造成损害的,劳动者应当承担赔偿责任。

   

五、不具备经营资格的用人单位的经济补偿与赔偿

  

 劳动合同法第93条规定:对不具备合法经营资格的用人单位的违法犯罪行为,依法追究法律责任;劳动者已经付出劳动的,该单位或者其出资人应当依照本法有关规定向劳动者支付劳动报酬、经济补偿、赔偿金;给劳动者造成损害的,应当承担赔偿责任。”

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