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 长沙劳动工伤律师劳动工伤 → 劳动合同法实施前的经济补偿与赔偿金
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劳动合同法实施前的经济补偿与赔偿金
来源: 长沙律师网 作者:郑贴侨 发表日期: 2012-02-27 23:04:06 阅读次数: 4543 查看权限: 普通信息

劳动合同法实施前的经济补偿与赔偿金

    (一)用人单位依法解除劳动合同时支付经济补偿的情形

    劳动法第28条规定:用人单位依据本法第二十四条、第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同的,应当依照国家有关规定给予经济补偿。劳动法第24条规定:经劳动合同当事人协商一致,劳动合同可以解除。26条规定:有下列情形之一的,用人单位可以解除劳动合同,但是应当提前三十日以书面形式通知劳动者本人:(一)劳动者患病或者非因工负伤,医疗期满后,不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作的;(二)劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;(三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使原劳动合同无法履行,经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议的。”第27条第一款规定:用人单位濒临破产进行法定整顿期间或者生产经营状况发生严重困难,确需裁减人员的,应当提前三十日向工会或者全体职工说明情况,听取工会或者职工的意见,经向劳动行政部门报告后,可以裁减人员。归纳上述规定,用人单位依法解除劳动合同,应当支付经济补偿的情形包括以下6种:

    (1)经用人单位与劳动者双方协商一致,由用人单位解除劳动合同的;

    (2)劳动者患病或者非因工负伤,医疗期满后,不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作,用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人解除劳动合同的。根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的规定,这里所说的“劳动者患病或者非因工负伤,医疗期满后,不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作”,指的是劳动者患病或者非因工负伤,经劳动鉴定委确认不能从事原工作、不能从事用人单位另行安排的工作而解除劳动合同的;

    (3)劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作,用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人解除劳动合同的。不能胜任工作,是指不能按要求完成劳动合同中约定的任务或者同工种、同岗位人员的工作量。用人单位不得故意提高定额标准,使劳动者无法完成。

    (4)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使原劳动合同无法履行,经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议,用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人解除劳动合同的。客观情况,是指发生不可抗力或出现致使劳动合同全部或部分条款无法履行的其他情况,如企业迁移、被兼并、企业资产转移等。

    (5)因企业经济性裁员而解除劳动合同的。根据《企业经济性裁减人员规定》,企业经济性裁员的条件是用人单位濒临破产,被人民法院宣告进入法定整顿期间或生产经营发生严重困难,达到当地政府规定的严重困难企业标准,确需裁减人员的”。

    (6)额外经济补偿金,即用人单位逾期给付经济补偿金的责任。这是指按照《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的规定,用人单位解除劳动合同后,未按规定给予劳动者经济补偿的,除全额发给经济补偿金外,还须按该经济补偿金数额的50%支付额34

外经济补偿金。①

    (二)用人单位解除劳动合同后不支付经济补偿时的赔偿金

    根据劳动法第28条的规定,用人单位依据劳动法第24条、第26条、第27条的规定解除劳动合同后,应当依照劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》(劳部发[1994) 481号)的有关规定给予经济补偿。经济补偿金的数额和范围依据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第5条至第10条的规定确定。由于支付经济补偿金是为了确保劳动者在被解除劳动合同以后、寻找到新的工作以前,基本生活开支有必要的保障,或者有能力继续医疗疾病,如果用人单位解除劳动合同后不支付经济补偿金,就会对劳动者的合法权益造成损害,所以除了支付经济补偿金外,还应当承担损害赔偿责任。劳动法第91条规定:用人单位有下列侵害劳动者合法权益情形之一的,由劳动行政部门责令支付劳动者的工资报酬、经济补偿,并可以责令支付赔偿金:(一)克扣或者无故拖欠劳动者工资的;(二)拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的;  (三)低于当地最低工资标准支付劳动者工资的;(四)解除劳动合同后,未依照本法规定给予劳动者经济补偿的。劳动部《关于贯彻执行(中华人民共和国劳动法)若干问题的意见》(劳部发[1995] 309号)第91条指出:劳动法第九十一条的含义是,如果用人单位实施了本条规定的第四项侵权行为,即解除劳动合同后未依法给予劳动者经济补偿的,因不存在支付工资报酬的问题,故劳动行政部门只责令用人单位支付劳动者经济补偿,还可以支付赔偿金。”第43条规定:劳动合同解除后,用人单位对符合规定的劳动者应支付经济补偿金。不能因劳动者领取了失业救济金而拒付或克扣经济补偿金,失业保险机构也不得以劳动者领取了经济补偿金为由,停发或减发失业救济金。劳动部《违反(中华人民共和国劳动法)行政处罚办法》(劳部发[1994) 532号)第6条规定:用人单位有下列侵害劳动者合法权益行为之一的,应责令支付劳动者的工资报酬、经济补偿,并可责令按相当于支付劳动者工资报酬、经济补偿总和的一至五倍支付劳动者赔偿金:(一)克扣或者无故拖欠劳动者工资的;(二)拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的;(三)低于当地最低工资标准支付劳动者工资的;(四)解除劳动合同后,未依照法律、法规规定给予劳动者经济补偿的。责令用人单位支付劳动者经济补偿按有关规定执行。”《劳动保障监察条例》(2004年国务院令第423)26条对此也作了规定:用人单位有下列行为之一的,由劳动保障行政部门分别责令限期支付劳动者的工资报酬、劳动者工资低于当地最低工资标准的差额或者解除劳动合同的经济补偿;逾期不支付的,责令用人单位按照应付金额50%以上1倍以下的标准计算,向劳动者加付赔偿金:(一)克扣或者无故拖欠劳动者工资报酬的;(二)支付劳动者的工资低于当地最低工资标准的;(三)解除劳动合同未依法给予劳动者经济补偿的。

    对上述规定,需要说明的是,《违反(中华人民共和国劳动法)行政处罚办法》与《劳动保障监察条例》对不支付经济补偿的赔偿金所作的规定是不同的,这主要体现在两个方面:第一,赔偿金计算基准与倍数不同。《违反(中华人民共和国劳动法)行政处罚办法》规定的赔偿金按应当支付的经济补偿总和的15倍支付,《劳动保障监察条例》则规定,赔偿金按照应付金额50qo以上1倍以下的标准计算。第二,对是否必须支付赔偿金的规定不同。《违反(中华人民共和国劳动法)行政处罚办法》规定的是可责令支付赔偿金(《关于贯彻执行(中华人民共和国劳动法)若干问题的意见》的规定也是可以),也就是说,劳动行政部门可以责令用人单位按照规定的标准支付赔偿金,但根据实际情况也可以不责令支付赔偿金。与此不同,《劳动保障监察条例》则规定“逾期不支付的,责令用人单位按照应付金额 so%以上1倍以下的标准计算,向劳动者加付赔偿金,据此,赔偿金就是必须支付的,劳动行政部门的裁量权只存在于数量方面(即在50%1倍之间)。由于《劳动保障监察条例》是行政法规,效力等级要高于《违反(中华人民共和国劳动法)行政处罚办法》,因此,从该条例施行之日起,也就是从2004121日起,应当按照《劳动保障监察条例》的规定执行。  (三)因用人单位原因不订立、订立无效劳动合同及侵害

    女职工、未成年工健康的损害赔偿

    用人单位不订立劳动合同是指用人单位招用劳动者后,故意不按规定订立劳动合同以及劳动合同到期后故意不及时续订劳动合同的行为。劳动合同法施行前,针对这种情况,相关文件规定了赔偿金。对此,劳动合同法采用了不同的处理方法。劳动合同法对用人单位不与劳动者订立书面劳动合同的行为,不再规定用人单位支付赔偿金,而是针对不同时间段规定了二倍工资、视为订立无固定期限劳动合同等措施。例如,劳动合同法第82/条规定:用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。”“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的,自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。劳动合同法实施条例第7条规定:用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资,并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同,应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”因此,在劳动合同法上实施以后出现的用人单位不与劳动者订立书面劳动合同的情况,就应该适用劳动合同法规定的二倍工资或视为订立无固定期限劳动合同的规定。

    无效劳动合同是指劳动关系双方当事人所订立的劳动合同不符合法律规定的条件,不能发生用人单位或劳动者所预期的法律后果的劳动合同。根据劳动法的规定,无效劳动合同有两种类型。一类是违反法律、行政法规的劳动合同。根据《劳动部关于(中华人民共和国劳动法)若干条文的说明》的规定,“法律、行政法规”既包括现行的法律、行政法规,也包括以后颁布实行的法律、行政法规,既包括劳动法律、法规,也包括民事、经济方面的法律、法规。另一类是采取欺诈、威胁等手段订立的劳动合同。依据《最高人民在于贯彻执行(中华人民共和国民法通则)若干问题的意见(试行)》的规定,“欺诈”是指一方当事人故意告知对方当事人虚假的情况,或者故意隐瞒真实的情况,诱使对方当事人作出错误意思表示的行为;“威胁”是指以给公民及其亲友的生命健康、荣誉、名誉、财产等造成损害为要挟,迫使对方作出违背真实的意思表示的行为。无效的劳动合同,从订立的时候起,就没有法律约束力。劳动合同的无效由劳动争议仲裁委员会或者人民法院确认。由于用人单位的原因而订立无效合同的,该用人单位承担的主要责任是民事责任。即由于用人单位的原因订立的无效合同,给劳动者造成损害的,应当赔偿劳动者所受的损害。

  侵害女职工、未成年工健康是指用人单位违反法律、法规的规定或劳动合同的约定侵害女职工或未成年工的合法权益的行为。未成年工是指年满16周岁、未满18周岁的劳动者。未成年工不同于童工的概念。童工是不满16周岁的未成年人。童工不具有成为劳动合同中劳动者一方当事人的资格,除国家另有规定的外,任何用人单位都不得招用不满16周岁的未成年人。

    关于上述赔偿金的问题,劳动法在第97条规定:由于用人单位的原因订立的无效合同,对劳动者造成损害的,应当承担赔偿责任。劳动部《违反(劳动法)有关劳动合同规定的赔偿办法》第2条规定:用人单位有下列情形之一,对劳动者造成损害的,应赔偿劳动者损失:(一)用人单位故意拖延不订立劳动合同,即招用后故意不按规定订立劳动合同以及劳动合同到期后故意不及时续订劳动合同的;(二)由于用人单位的原因订立无效劳动合同,或订立部分无效劳动合同的;(三)用人单位违反规定或劳动合同的约定侵害女职工或未成年工合法权益的;……”《女职工劳动保护规定》根据女职工特殊的生理条件规定了保护措施。其中第13条规定:对违反本规定侵害女职工劳动保护权益的单位负责人及其直接责任人员,其所在单位的主管部门,应当根据

情节轻重,给予行政处分,并责令该单位给予被侵害女职工合理的经济补偿;构成犯罪的,由司法机关依法追究刑事责任。’,7《未成年工特殊保护规定》针对未成年工处于生长发育期的特点,以及接受义务教育的需要,采取了特殊的劳动保护措施。《中华人民共和国未成年人保护法》第38条第二款规定:任何组织或者个人按照国家有关规定招用已满十六周岁未满十八周岁的未成年人的,应当执行国家在工种、劳动时间、劳动强度和保护措施等方面的规定,不得安排其从事过重、有毒、有害等危害未成年人身心健康的劳动或者危险作业。60条规定:违反本法规定,侵害未成年人的合法权益,其他法律、法规已规定行政处罚的,从其规定;造成人身财产损失或者其他损害的,依法承担民事责任;构成犯罪的,依法追究刑事责任。”

    (四)用人单位违法解除劳动合同的损害赔偿

    用人单位违法解除劳动合同是指用人单位在不具备法律规定的条件下或法律禁止的情况下解除劳动合同,或者解除劳动合同没有履行法律规定的程序。劳动法及有关的行政法规规定了用人单位不得解除劳动合伺的情形,也规定了其依法解除劳动合同的法定程序。

    关于不得解除劳动合同的情形,劳动法第29条规定:劳动者有下列情形之一的,用人单位不得依据本法第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同:(一)患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的;(二)患病或者负伤,在规定的医疗期内的;(三)女职工在孕期、产期、哺乳期内的;(四)法律、行政法规规定的其他情形。”《女职工劳动保护规定》第440

规定:“不得在女职工怀孕期、产期、哺乳期降低其基本工资,或者解除劳动合同。”《中华人民共和国妇女权益保障法》第26条规定:任何单位不得以结婚、怀孕、产假、哺乳等为由,辞退女职工或者单方解除劳动合同。关于解除劳动合同的程序,例如用人单位在劳动法第26条规定的条件下解除劳动合同的,应当提前30日书面通知劳动者本人;第27条规定的企业经济性裁员应当提前30日向工会或者全体职工说明情况,听取工会或者职工的意见,向劳动行政部门报告(参见《关于贯彻执行(中华人民共和国劳动法)若干问题的意见》第25条),等等。

    如果用人单位违反上述规定解除劳动合同,给劳动者造成损失的,应当承担赔偿责任。劳动法第98条规定:用人单位违反本法规定的条件解除劳动合同或者故意拖延不订立劳动合同的,由劳动行政部门责令改正;对劳动者造成损害的,应当承担赔偿责任。劳动部《违反(中华人民共和国劳动法)行政处罚办法》第16条规定:用人单位未按《劳动法》规定的条件解除劳动合同或者故意拖延不订立劳动合同的,应责令限期改正;逾期不改的,应给以通报批评。劳动部《违反(劳动法)有关劳动合同规定的赔偿办法》第2条规定:用人单位有下列情形之一,对劳动者造成损害的,应赔偿劳动者损失:……(四)用人单位违反规定或劳动合同的约定解除劳动合同的。”第3条规定:本办法第二条规定的赔偿,按下列规定执行:(一)造成劳动者工资收入损失的,按劳动者本人应得工资收入支付给劳动者,并加付应得工资收入25%的赔偿费用;(二)造成劳动者劳动保护待遇损失的,应按国家规定补足劳动者的劳动保护津贴和用品;(三)造成劳动者工伤、医疗待遇损失的,除按国家规定为劳动者提供工伤、医疗待遇外,还应支付劳动者相当于医疗费用25%的赔偿费用;(四)造成女职工和未成年工身体健康损害的,除按国家规定提供治疗期间的医疗待遇外,还应支付相当于其医疗费用25%的赔偿费用;(五)劳动合同约定的其他赔偿费用。

    (五)劳动者支付赔偿金的情形

    1.劳动者违法解除劳动合同的损害赔偿。

    劳动者违法解除劳动合同,又称违法辞职,是指劳动者违反法律规定的解除劳动合同的条件或违反法律规定的解除劳动合同的程序,单方解除劳动合同的行为。根据劳动法和相关法规的规定,劳动者违法解除劳动合同给用人单位造成经济损失的,应当向用人单位赔偿其因违法解除劳动合同所遭受的经济损失。劳动法赋予了劳动者辞职的权利,但辞职权的行使必须符合法律的规定和双方在劳动合同中的约定。如劳动法第31条:劳动者解除劳动合同,应当提前三十日以书面形式通知用人单位。除了《劳动法》第32条规定的劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合同的三种情形外,在其他情况下,劳动者要解除劳动合同都必须符合法律规定的程序。否则,给用人单位造成经济损失的,就应当承担赔偿责任。劳动法第32条规定:有下列情形之一的,劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合同:  (一)在试用期内的;(二)用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的;(三)用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的。劳动法第102条即规定:劳动者违反本法规定的条件解除劳动合同或者违反劳动合同中约定的保密事项,对用人42

单位造成经济损失的,应当依法承担赔偿责任。”劳动部《关于贯彻执行(中华人民共和国劳动法)若干问题的意见》第32条规定:按照劳动法第三十一条的规定,劳动者解除劳动合同,应当提前三十日以书面形式通知用人单位。超过三十日,劳动者可以向用人单位提出办理解除劳动合同手续,用人单位予以办理。如果劳动者违法解除劳动合同给原用人单位造成经济损失,应当承担赔偿责任。33条规定:劳动者违反劳动法规定或劳动合同的约定解除劳动合同(如擅自离职),给用人单位造成经济损失的,应当根据劳动法第一百零二条和劳动部《违反(劳动法)有关劳动合同规定的赔偿办法》(劳部发[1995) 23号)的规定,承担赔偿责任。劳动部《违反(劳动法)有关劳动合同规定的赔偿办法》第4条规定:劳动者违反规定或劳动合同的约定解除劳动合同,对用人单位造成损失的,劳动者应赔偿用人单位下列损失:(一)用人单位招收录用其所支付的费用;(二)用人单位为其支付的培训费用,双方另有约定的按约定办理;(三)对生产、经营和工作造成的直接经济损失;(四)劳动合同约定的其他赔偿费用。

    2.劳动者违反劳动合同保密条款的损害赔偿。

    违反劳动合同保密条款,又称违反约定保密义务,是指劳动者违反劳动合同关于保守用人单位商业秘密的约定,在保密期内将自己在劳动过程中所掌握的用人单位商业秘密,泄漏给保密范围以外的单位和个人的行为。所谓商业秘密,根据《中华人民共和国反不正当竞争法》的规定,是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。劳动者违反约定保密义务,既可能是在与用人单位存在劳动关系时,也可能是在解除劳动合同过程中,或者是已经依法与用人单位解除了劳动合同但约定的保密期限尚未届满的情形下。劳动法第102条规定:劳动者违反本法规定的条件解除劳动合同或者违反劳动合同中约定的保密事项,对用人单位造成经济损失的,应当依法承担赔偿责任。劳动部《违反(劳动法)有关劳动合同规定的赔偿办法》第5条规定:劳动者违反劳动合同中约定的保密事项,对用人单位造成经济损失的,按《反不正当竞争法》第二十条的规定支付用人单位赔偿费用。反不正当竞争法第20条则规定:经营者违反本法规定,给被侵害的经营者造成损害的,应当承担损害赔偿责任,被侵害的经营者的损失难以计算的,赔偿额为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利润;并应当承担被侵害的经营者因调查该经营者侵害其合法权益的不正当竞争行为所支付的合理费用。被侵害的经营者的合法权益受到不正当竞争行为损害的,可以向人民法院提起诉讼。

    (六)用人单位与劳动者的连带赔偿责任

    按照劳动合同法实施前的相关规定,除了法律允许业余兼职和依法暂停劳动关系的劳动者外,招用尚未解除劳动合同的劳动者是违法的,该用人单位与劳动者共同侵犯了原用人单位的合法权益,所以应当共同承担法律责任。所谓连带赔偿责任,是指用人单位或劳动者对于给原用人单位造成的经济损失都有义务全部清偿;原用人单位有权向用人单位或劳动者提出全部的赔偿要求。也就是说,当原用人单位要求新的用人单位赔偿全部损失时,该用人单位不得拒绝;当该用人单位支付的赔偿金额超过其依法应44

当承担的赔偿份额时,有权向劳动者追偿。同样,当原用人单位要求劳动者赔偿全部损失时,劳动者也不得拒绝。劳动法第99条规定:用人单位招用尚未解除劳动合同的劳动者,对原用人单位造成经济损失的,该用人单位应当依法承担连带赔偿责任。劳动部《违反(劳动法)有关劳动合同规定的赔偿办法》第6条规定:用人单位招用尚未解除劳动合同的劳动者,对原用人单位造成经济损失的,除该劳动者承担直接赔偿责任外,该用人单位应当承担连带赔偿责任。其连带赔偿的份额应不低于对原用人单位造成经济损失总额的70%。向原用人单位赔偿下列损失:(一)对生产、经营和工作造成的直接经济损失;(二)因获取商业秘密给原用人单位造成的经济损失。赔偿本条第(二)项规定的损失,按《反不正当竞争法》第二十条的规定执行。”反不正当竞争法第20条规定:经营者违反本法规定,给被侵害的经营者造成损害的,应当承担损害赔偿责任,被侵害的经营者的损失难以计算的,赔偿额为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利润;并应当承担被侵害的经营者因调查该经营者侵害其合法权益的不正当竞争行为所支付的合理费用。被侵害的经营者的合法权益受到不正当竞争行为损害的,可以向人民法院提起诉讼。

 

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